"유한회사의 대표 또는 법인장은 적법하게 회계 보고를 할 의무가 있고 자본금을 관리하고, 과도한 부채가 발생할 경우 파산 절차를 신청하고 주주들에게 이 상황에 대한 정보를 제공할 의무가 있습니다."
유한회사는 6조 1항(GmBHG)에 따라 1인 이상의 대표 또는 법인장이 존재해야 합니다. 대표 또는 법인장은 외부적으로 회사를 대표할 수 있는 권한이 있습니다. 2인 이상의 대표를 선임하는 경우라면, 특별히 명시 되지 않는 경우 모든 대표가 공동으로 회사를 대리합니다. 대표와 법인장의 권한에 관한 범위는 유한회사법에는 명시되어 있지 않지만, 주주와의 계약 또는 업무규정에 따라 그 범위를 제한할 수 있습니다.
유한회사의 대표는 주주보다 더 큰 책임이 있습니다.
미니유한회사(UG)의 경우에도 동일하게 적용됩니다.
독일 유한회사의 대표 또는 법인장(Geschäftsführer, Managing Director)의 책임
보통 개인의 책임을 최소화하기 위해서 유한회사(GmbH)를 선택합니다. 상업등기부(Handelsregister)에 회사를 등록하면 책임은 우선적으로 주주에게 적용되며, 이에 따라 회사 등록 후 발생하는 모든 책임은 회사 자산(Gesellschafts vermögen)에서 지게 됩니다.
조합 자체에 대한 상무이사의 책임,내부책임 (Innenhaftung)
유한회사의 대표 또는 법인장이 업무를 할 때 유한회사법 43조 1항(GmBHG)에 따르면 “성실경영주의” 가 적용된다. 이것이 의미하는 것는, 상무이사는 그의 직책으로 인해 특정한 의무를 지우고 있는데, 그 의무를 위반한 경우 이사회에서 그 상무이사에 대한 손해배상을 청구하는 것을 결정할 수 있다는 뜻입니다.
이러한 의무의 범위는 회사의 종류와 규모에 따라 다르지만, 상무이사가 경험부족과 같은 개인의 특성을 언급할 수는 없다. 상무이사는 회사의 재정 상황에 대해 근본적으로 책임이 있습니다. 따라서 상무이사는 적법한 회계에 의무가 있고 자본금의 유지되도록 하며, 파산이 임박하거나 과도한 부채가 발생할 경우 파산 절차 개시를 신청하고 조합원들에게 이 상황에 대한 정보를 제공할 의무가 있습니다. 또한 상무이사는 부서외부의 직원을 포함하여 직원 및 관할 외의 상무이사에 대한 감시의무가 있습니다. 상무이사는 조합원의 지시에 구속되나, 별도의 법인으로서 회사에 대한 충성의무가 있으며, 법정경쟁금지조항 및 임기 만료시까지 비밀유지의무가 있습니다. 상무이사는 일반적인 기업적 성공의 위험을 부담하지는 않지만, 위험을 부담한 결정은 근거가 있어야 하며, 회사의 이익을 위한 것이어야 합니다.
이해 관계자에 대한 외부적인 상무이사의 책임, 외부책임(Außenhaftung)
상무이사는 제 3자에 대한 손해에 대해 스스로 책임을 질 수 있습니다. 이러한 경우는, 상무이사가 자신이 회사를 대표하여 행동하고 있다는 것을 분명히 하지 않고 계약 협상 중에 개인적인 보장을 약속 하여 비지니스파트너에게 추가적으로 개인적 신뢰를 불러일으켰을 때 해당합니다. 또한 상무이사는 지급불능을 공개하지 않거나 지급불능 안내가 지연된 경우, 부정경쟁방지법을 위반하거나 불시(不時) 에 재무제표를 제출하고 조합원 변경 등록한 경우 등, 위와 같은 상황에서 미지급된 사회보장기여금을 책임지지 않습니다. 하지만 상무이사는 본인의 이러한 중과실 위반에 대해 조세법과 관련한 책임을 질 수 있습니다.
상무이사 책임의 최소화
중대한 과실 및 고의적 위법 행위에 조합을 상대로 책임을 제한할 가능성에 대해서는 논란의 여지가 있지만, 책임을 일정 금액으로 제한해야 하는 것처럼 조합은 상무이사의 입장에서도 이를 고려해야 합니다.
§ 46조 5항 유합회사법에 따르면 조합과 상무이사는 상무이사를 해임할 청구권에 대해 합의할 수 있습니다. 이렇게 하면 일반적으로 5년 후에 만료되는 손해 배상 청구가 없어집니다. 단, 배상 청구의 원인이 되는 사실이 상무이사가 제공한 정보에서 식별될 수 있는 경우로 제한됩니다. 특정 상황에서는 더 짧은 시효 기간에 대해 합의하는 것도 가능하며 특정 위험부담이 있는 거래에 대해서는 조합원의 동의도 얻어야 합니다. 끝으로 법인장 개인에게 모든 책임이 다 전가 되지 않도록 법인장을 보호해주는 D&O 보험에 가입하는 것을 권합니다.
